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聲音商標(biāo)的內(nèi)在顯著性認(rèn)定

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可視性商標(biāo)旨在使消費(fèi)者建立視覺(jué)性和持久性的印象,而聲音商標(biāo)取決于消費(fèi)者的耳部感知,留給消費(fèi)者的印象可能是轉(zhuǎn)瞬即逝的,除非該聲音非常獨(dú)特并且不同尋常,足以使消費(fèi)者認(rèn)為該聲音是指示商品或服務(wù)來(lái)源的標(biāo)記。大多國(guó)家或地區(qū)規(guī)定聲音標(biāo)記內(nèi)在顯著性的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)與其他類型商標(biāo)的標(biāo)準(zhǔn)一致。美國(guó)最早允許聲音商標(biāo)注冊(cè),因此有關(guān)聲音商標(biāo)內(nèi)在顯著性認(rèn)定的法律規(guī)定和案例較為全面。歐洲法院雖然確認(rèn)了聲音商標(biāo)的可注冊(cè)性,但是對(duì)于成員國(guó)內(nèi)是否授予聲音標(biāo)記以商標(biāo)法的保護(hù)以及具體的審查標(biāo)準(zhǔn),由各成員國(guó)法院考慮相關(guān)因素后自行決定。其他國(guó)家如澳大利亞、新加坡都對(duì)聲音商標(biāo)顯著性認(rèn)定作出相應(yīng)規(guī)定。

1.美國(guó)聲音商標(biāo)內(nèi)在顯著性認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)

1TAB將聲音商標(biāo)區(qū)分為兩種:本身具有內(nèi)在顯著性的聲音商標(biāo)和本身不具備內(nèi)在顯著性的聲音商標(biāo)。“獨(dú)一無(wú)二的、與眾不同的、獨(dú)特的"(unique,differentanddistinctive)的聲音本身具有內(nèi)在顯著性,無(wú)須證明第二含義的存在,普通的聲音(commonplace)則需要證明其通過(guò)使用獲得了顯著性。在商品上發(fā)揮正常作用的聲音不具有內(nèi)在顯著性,此類商品包括鬧鐘、警報(bào)器、電話等。例如Vertex案中TTAB認(rèn)為用于安全警報(bào)器的聲音不具有內(nèi)在顯著性,申請(qǐng)人只有證明其獲得第二含義才有可能獲準(zhǔn)注冊(cè)。聲音商標(biāo)的第二含義必須通過(guò)大量排他的和持續(xù)性的使用才能獲得。申請(qǐng)者必須證明在消費(fèi)者心目中該聲音標(biāo)記的首要功能不在于指示商品本身,而在于指示商品的來(lái)源。Nextel案中摩托羅拉公司申請(qǐng)將用在手機(jī)上的唧唧聲作為商標(biāo)注冊(cè),公告期間Nextel公司提出異議認(rèn)為該聲音不具備顯著性。為了證明該聲音獲得了顯著性,摩托羅拉公司舉證其自1996年開(kāi)始使用這種聲音,該類手機(jī)的銷售量很大,申請(qǐng)人還投入大量的資源用以廣告宣傳該聲音,旨在建立該聲音與摩托羅拉手機(jī)之間的聯(lián)系。1TAB經(jīng)過(guò)審查發(fā)現(xiàn),雖然申請(qǐng)者的銷售量很大,但是沒(méi)有證據(jù)表明這些手機(jī)是采用聲音標(biāo)記進(jìn)行銷售,也沒(méi)有證據(jù)證明廣告中該聲音被消費(fèi)者視為商品的來(lái)源標(biāo)記;此外,相關(guān)證據(jù)表明Nextel公司曾多年獨(dú)占性地在其服務(wù)上使用相同聲音,因此認(rèn)定該聲音標(biāo)識(shí)并不具備顯著性。

2.其他國(guó)家聲音商標(biāo)內(nèi)在顯著性認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)

大多數(shù)國(guó)家或地區(qū)規(guī)定,判斷聲音標(biāo)記內(nèi)在顯著性的標(biāo)準(zhǔn)與判斷其他類型商標(biāo)內(nèi)在顯著性的標(biāo)準(zhǔn)一致,取決于該聲音能否指示商品或服務(wù)的來(lái)源,并將一企業(yè)的商品或服務(wù)與其他企業(yè)商品或服務(wù)區(qū)分開(kāi)來(lái),例如澳大利亞、英國(guó)、中國(guó)香港等。澳大利亞規(guī)定聲音商標(biāo)內(nèi)在顯著性的判斷采用與其他類型商標(biāo)注冊(cè)一致的標(biāo)準(zhǔn),具有功能性或者普通的聲音往往是其他貿(mào)易者在正常貿(mào)易中希望或需要使用的聲音,因此其不具備內(nèi)在顯著性,申請(qǐng)者必須證明這些聲音在申請(qǐng)日之前已經(jīng)通過(guò)使用獲得了第二含義。《英國(guó)商標(biāo)審查指南》反面列舉了一些不具有內(nèi)在顯著性的聲音標(biāo)記,如僅僅含有一至兩個(gè)音符的音樂(lè)片段;經(jīng)常使用的音樂(lè),如冰激凌車上的綠袖子旋律、游樂(lè)場(chǎng)機(jī)器通常使用的叮當(dāng)聲、游樂(lè)園經(jīng)常使用的知名流行樂(lè)、兒童商品上使用的兒童歌謠;與商品來(lái)源的特定地區(qū)國(guó)家有密切聯(lián)系的樂(lè)曲。如果聲音標(biāo)記中包含了普通的聲音,則往往不具備內(nèi)在顯著性。如果聲音標(biāo)記既包含不具備內(nèi)在顯著性的聲音,也包含內(nèi)在顯著性元素如文字,將視為一個(gè)整體考慮。

3.聲音商標(biāo)內(nèi)在顯著性認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)評(píng)析

由于聲音商標(biāo)使用和保護(hù)時(shí)間很短,各國(guó)聲音商標(biāo)注冊(cè)保護(hù)實(shí)踐較少,聲音商標(biāo)的內(nèi)在顯著性認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)并不完善。大多數(shù)國(guó)家僅籠統(tǒng)規(guī)定聲音商標(biāo)的內(nèi)在顯著性認(rèn)定與傳統(tǒng)商標(biāo)內(nèi)在顯著性認(rèn)定無(wú)異。有些國(guó)家僅主要從反向角度列舉了不具備內(nèi)在顯著性的聲音標(biāo)記,但是究竟何種聲音標(biāo)記具備內(nèi)在顯著性卻未提及。美國(guó)對(duì)于聲音商標(biāo)的顯著性認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)也僅限于規(guī)定“獨(dú)特、與眾不同”的聲音標(biāo)記具有內(nèi)在顯著性,但是何種類型的聲音標(biāo)記可以被視為與眾不同?聲音的獨(dú)創(chuàng)性對(duì)于聲音標(biāo)記內(nèi)在顯著性的認(rèn)定具有何種作用?如果是音樂(lè)標(biāo)記,僅僅普通音樂(lè)配以獨(dú)創(chuàng)性的歌詞或者以眾人皆知的語(yǔ)言配上獨(dú)特的音樂(lè)能否被視為具有內(nèi)在顯著性?上述問(wèn)題并沒(méi)有得到明確的解答。目前各國(guó)對(duì)于聲音商標(biāo)內(nèi)在顯著性的認(rèn)定尚處于初步階段,有待于注冊(cè)實(shí)踐和案例的增多來(lái)增進(jìn)對(duì)該問(wèn)題的理解。

小編認(rèn)為,聲音商標(biāo)內(nèi)在顯著性認(rèn)定可從四個(gè)方面考慮:第一,聲音標(biāo)記自身性質(zhì)。音樂(lè)標(biāo)記比非音樂(lè)標(biāo)記(如自然界已存在的聲音)更容易具有內(nèi)在顯著性。獨(dú)創(chuàng)的聲音比普通的聲音容易具有內(nèi)在顯著性,但是聲音標(biāo)記的獨(dú)創(chuàng)性并不必然意味著內(nèi)在顯著性的存在。篇幅過(guò)長(zhǎng)或過(guò)短的音樂(lè)標(biāo)記不太可能具有內(nèi)在顯著性《第二,聲音標(biāo)記使用的市場(chǎng)環(huán)境。行業(yè)中普遍使用的聲音不具有內(nèi)在顯著性,如婚禮服務(wù)上使用的婚禮進(jìn)行曲、兒童商品上使用的兒童歌謠。第三,聲音標(biāo)記適用的商品或服務(wù)的性質(zhì)。對(duì)于普遍采用聲音標(biāo)記的商品或服務(wù)例如鬧鐘、警報(bào)器、電話等,很難證明特定聲音標(biāo)記具有顯著性。第四,消費(fèi)者對(duì)聲音標(biāo)記的看法。只有當(dāng)消費(fèi)者將該聲音標(biāo)記視為商品或服務(wù)來(lái)源的標(biāo)記時(shí),該標(biāo)記才具有內(nèi)在顯著性。消費(fèi)者一般僅將聲音標(biāo)記視為商品廣告宣傳的組成部分,而不會(huì)將其視為商標(biāo)。申請(qǐng)人有必要在使用聲音標(biāo)記時(shí)特別向消費(fèi)者說(shuō)明“該標(biāo)記為聲音商標(biāo)”“請(qǐng)注意我們的聲音商標(biāo)”。


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