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中國(guó)同世界上絕大部分國(guó)家一樣采取的是注冊(cè)主義原則，即不要求所申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)是正在被使用的標(biāo)記。申請(qǐng)人完成注冊(cè)登記手續(xù)，即可對(duì)未使用的商標(biāo)取得商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)。但在注冊(cè)主義原則下，往往很容易發(fā)生注冊(cè)制度的濫用。雖然《商標(biāo)法》新增了三年不使用可以撤銷(xiāo)的規(guī)定，但取得了商標(biāo)注冊(cè)不使用的，仍有三年的時(shí)間可以去妨礙其他人自由選擇商標(biāo)的權(quán)利。此外，注冊(cè)主義原則帶來(lái)的搶注問(wèn)題難以體現(xiàn)對(duì)在先使用者的公平正義。因此，大多數(shù)采注冊(cè)主義原則的國(guó)家在堅(jiān)持注冊(cè)主義的同時(shí)，兼顧對(duì)在先使用的未注冊(cè)商標(biāo)進(jìn)行保護(hù)。從我國(guó)新實(shí)施的《商標(biāo)法》也可以看出，我國(guó)從一定意義上肯定了對(duì)未注冊(cè)但已經(jīng)在先使用的商標(biāo)的保護(hù)，平衡協(xié)調(diào)了商標(biāo)注冊(cè)權(quán)人和在先使用的未注冊(cè)商標(biāo)人之間的利益。
但值得注意的是，并不是所有在先使用的未注冊(cè)商標(biāo)都能夠得到《商標(biāo)法》的保護(hù)，除了需滿(mǎn)足已經(jīng)使用和未注冊(cè)的要件外，在第32條和第59條第三款中都規(guī)定了“有一定影響”的構(gòu)成要件。筆者認(rèn)為之所以強(qiáng)調(diào)“有一定影響”，主要基于以下幾點(diǎn)考量：
首先，商標(biāo)的主要功能是識(shí)別來(lái)源，對(duì)“有一定影響”的商標(biāo)應(yīng)該在其信譽(yù)的誠(chéng)信度內(nèi)給予保護(hù)，防止在相應(yīng)范圍內(nèi)主體的混同。如果在先使用的商標(biāo)在市場(chǎng)活動(dòng)中根本沒(méi)有一點(diǎn)影響，那么使公眾發(fā)生混淆的可能性就非常低。由于難以發(fā)生混淆，不能帶來(lái)較大的經(jīng)濟(jì)價(jià)值，惡意搶注的可能也很低。結(jié)合我國(guó)采用的注冊(cè)制單一模式，在先使用的商標(biāo)既沒(méi)有一定影響，又不申請(qǐng)注冊(cè)，商標(biāo)法不對(duì)其保護(hù)也合乎情理。
其次，“有一定影響”是最初默默無(wú)聞的商標(biāo)變成全國(guó)乃至全世界馳名的必經(jīng)過(guò)程，是從無(wú)到有不可或缺的過(guò)渡。假如法律沒(méi)有任何制度保護(hù)在先使用具有一定影響的商標(biāo)，會(huì)使一些雖未注冊(cè)，但自身經(jīng)過(guò)長(zhǎng)期使用已形成一定商譽(yù)的企業(yè)面臨隨時(shí)遭受搶注的危險(xiǎn)，抑或不堪重創(chuàng)，導(dǎo)致企業(yè)破產(chǎn)倒閉。

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“有一定影響”的未注冊(cè)商標(biāo)受保護(hù)的合理性