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對于2001年修訂的《商標法》所新增的獲得顯著性的規定,有學者認為該規定體現了“商標顯著性的可變性”,即一個本來不具有顯著性的商標,通過使用可能產生顯著性;反之,一個本來具有顯著性的商標,由于使用不當或者保護不力可能喪失其顯著性。但實際上,2001年修訂的《商標法》,只有顯著性的“從無到有”,并沒有顯著性“從有到無”,商標顯著性只具有單向的可變性。但2013年修訂的《商標法》發生了歷史性的突破,在該法第49條第2款中規定,注冊商標成為其核定使用的商品的通用名稱,任何單位或者個人可以向商標局申請撤銷該注冊商標。

立法者認為,具有顯著性的商標獲得注冊后出于商標所有人的廣告宣傳不當,其對商標管理不善、保護不力,或者出于其他竟爭者或社會公眾方面的原因,有可能導致該注冊商標逐漸失去顯著特征成為該類商標的通用名稱。從世界范圍來看,許多著名商標都因為權利人保護不力、競爭者的不當使用而最終淪落為某種商品的通用名稱,例如“阿司匹林”、“電梯”等通用名稱,都曾經是商標。
對于2013年《商標法》新增加的上述內容,小編認為有兩個方面的內容需要進一步完善:
(1)按照《商標法》的規定,缺乏顯著性的標志不僅僅包括通用名稱。由于保護不利和使用不當,商標不僅可能會轉變成通用名稱,而且可能會轉變成描述性標志。商標顯著性是商標的本質特征,喪失了顯著性,就意味著商標專用權喪失了獲得法律保護的資格,而不論商標轉變成怎樣的標志。
(2)《商標法》對于喪失顯著性的商標將會被撤銷的規定體現了商標顯著性在商標法中的“樞紐地位”,但要使得該條文不成為擺設,立法需要對喪失顯著性的判斷標準進行明確規定。不僅其他經營者以通用名稱的方式使用該標識,指代核定的商品種類,而且相關消費者也以通用名稱的方式使用該標志,這也意味著申請人需要提交大量具有證明效力的證據,如相關行業的產品介紹說明、消費者的調查問卷、字典的解釋和說明等。

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顯著性的喪失與商標注冊撤銷之間的關系