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馳名商標保護的混淆理論（下）

２０世紀以來，社會生產(chǎn)力得到了空前的發(fā)展，賣方市場逐漸轉(zhuǎn)變?yōu)橘I方市場。商標雖然仍舊是區(qū)別商品來源的手段，但同時還意味著更多。因為商標不僅可以用在大量的廣告上，商標在廣告中并通過廣告獲取了一種功能。通過廣告，商標可以長期保留在公眾的記憶中，并因此而取得一種同商品質(zhì)量相獨立的信譽。商標不再是僅具有識別功能，還具有承載企業(yè)形象的表彰功能。商標表彰功能的崛起，使得在不相同或不相類似的商品或服務(wù)中使用與商標權(quán)人商標相同或相似的商標，即使不存在混淆，仍然可能由于降低了商標權(quán)人商標的顯著性，導(dǎo)致該商標商業(yè)價值的降低，從而損害商標權(quán)人的利益。
２００９年５月１日起施行的《最高人民法院關(guān)于審理涉及馳名商標保護的民事糾紛案件應(yīng)用法律若干問題解釋》（以下簡稱《解釋》）第九條規(guī)定，對馳名商標的保護在堅持混淆理論的基礎(chǔ)上，引入了反淡化理論，從而加強了對馳名商標的保護力度。
２０１３年８月３０日第十二屆全國人大常委會第四次會議表決通過第三次修改的《商標法》。修改后的《商標法》圍繞實踐中存在的突出問題對我國馳名商標法律制度進行了完善，但在依據(jù)混淆理論做出的相關(guān)規(guī)定方面沒有做任何改動。
２０１３年《商標法》在第十三條中增加一款，作為第一款：“為相關(guān)公眾所熟知的商標，持有人認為其權(quán)利受到侵害時，可以依照本法規(guī)定請求馳名商標保護。”后面兩款與２００１年的《商標法》第十三條一致，沒有變動，仍然堅持混淆理論。
將第十四條修改為：“馳名商標應(yīng)當根據(jù)當事人的請求，作為處理涉及商標案件需要認定的事實進行認定。認定馳名商標應(yīng)當考慮下列因素：
（一）相關(guān)公眾對該商標的知曉程度；
（二）該商標使用的持續(xù)時間；
（三）該商標的任何宣傳工作的持續(xù)時間、程度和地理范圍；
（四）該商標作為馳名商標受保護的記錄；
（五）該商標馳名的其他因素。

在商標注冊審查、工商行政管理部門查處商標違法案件過程中，當事人依照本法第十三條規(guī)定主張權(quán)利的，商標局根據(jù)審查、處理案件的需要，可以對商標馳名情況做出認定。
在商標爭議處理過程中，當事人依照本法第十三條規(guī)定主張權(quán)利的，商標評審委員會根據(jù)處理案件的需要，可以對商標馳名情況做出認定。
在商標民事、行政案件審理過程中，當事人依照本法第十三條規(guī)定主張權(quán)利的，最高人民法院指定的人民法院根據(jù)審理案件的需要，可以對商標馳名情況做出認定。
生產(chǎn)、經(jīng)營者不得將‘馳名商標’字樣用于商品、商品包裝或者容器上，或者用于廣告宣傳、展覽以及其他商業(yè)活動中。”
經(jīng)修改后的２０１３年《商標法》仍然堅持“個案認定、被動保護”的原則，明確規(guī)定，持有人認為其權(quán)利受到侵害時，可以依照本法規(guī)定請求馳名商標保護；仍然堅持馳名商標認定雙軌制，明確規(guī)定只有商標局、商評委及法院在具體案件審理過程中才能認定馳名商標，作為對相關(guān)商標持有人權(quán)利受到侵害時的保護；馳名商標的認定應(yīng)當根據(jù)當事人的請求，作為處理涉及商標案件需要認定的事實進行認定；商標局、商標評審委員會、法院不能主動去認定馳名商標，只有當事人在商標案件中提出保護其馳名商標的申請，并且確有必要，才可以依法在個案中認定馳名商標，適用相應(yīng)的規(guī)定。修改增加了限制馳名商標宣傳廣告等內(nèi)容。

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